專利保護范圍策劃的本質(zhì)特征

   從表面上看，"發(fā)明"和"實用新型"專利申請的準備工作就是撰寫申請文件，所需知識似乎主要是關(guān)于文件撰寫的規(guī)范。其實，專利申請是提出專利保護范圍并請求保護，因而其準備工作的核心是保護范圍策劃。
　　一、保護范圍策劃的概念及內(nèi)容
　　專利權(quán)的保護范圍以權(quán)利要求書的內(nèi)容為準。因此，保護范圍策劃也可稱為權(quán)利要求策劃，其工作內(nèi)容主要是確定整個權(quán)利要求書的基本內(nèi)容及結(jié)構(gòu)，包括確定發(fā)明的主題、權(quán)利要求書中記載的全部技術(shù)特征及其層次關(guān)系、全部技術(shù)特征在各項權(quán)利要求中的配置、各項權(quán)利要求之間的引用關(guān)系等。
　　說明書及其附圖可用于解釋權(quán)利要求。因此，保護范圍策劃的工作內(nèi)容還必不可少地包括對發(fā)明背景、目的、效果的分析概括，還包括針對本申請的特定情況對說明書內(nèi)容作必要的相關(guān)安排，后者例如上位概括的支持性說明，意想不到的有益效果的說明，重要技術(shù)特征的作用，自定義術(shù)語及易有歧義術(shù)語的定義，必要的技術(shù)公開及不寫入權(quán)利要求的"無償公開"等。
　　二、保護范圍策劃的本質(zhì)特征
　　（一）保護范圍策劃是構(gòu)建、塑造
　　專利制度不承認構(gòu)思形態(tài)或?qū)嵺`形態(tài)的技術(shù)成果，因為它們在法律保護中可操作性差。專利制度只承認按照專利制度規(guī)范提出的技術(shù)方案。為此，申請人必須提出若干"技術(shù)特征"概念，以它為"磚瓦"，用以構(gòu)建、塑造專利權(quán)利要求保護的客體。在提出這個客體之前，專利世界里不但沒有這個客體，而且也不承它所反映的非專利世界中的構(gòu)思形態(tài)或?qū)嵺`形態(tài)的技術(shù)成果。
　　既然專利保護范圍是專利世界中的構(gòu)建物，雖然它的內(nèi)容反映非專利世界中的發(fā)明成果，在構(gòu)建之后卻應該離開發(fā)明成果來單獨審視它是一個怎樣的東西。專利制度在處置專利權(quán)利時只依據(jù)申請文件，不依據(jù)原始發(fā)明物本身。二者必須嚴格地加以區(qū)分，不能混淆。在專利申請策劃時，應該明確認識到，申請文件中寫到什么，就只有什么；寫成怎樣，就只能是怎樣。如果重要環(huán)節(jié)寫得不清楚，借助詞典、手冊及常識仍不能令人理解，專利制度就不予接受。如果它殘缺不全或搖搖欲墜，則申請人不能希望借助反映原始發(fā)明物的其他記錄或?qū)嵨飦磉M行補充、支撐、加固，這都是因為原始發(fā)明物不屬于專利世界。有時，審查員和法官參考發(fā)明實物進行分析判斷，但只用以加快理解，不用于補正。
　?。ǘ┍Ｗo范圍策劃是提煉、抽象
　　每一個具體的發(fā)明事物包含許多細節(jié)，常常成為所謂"實施方式"或"實施例"。專利申請不僅僅要求保護某一個或幾個具體的發(fā)明方案，而是要求保護專利權(quán)利要求所界定的一個技術(shù)事物范圍。不論申請人自覺或不自覺，專利權(quán)利要求對這個保護范圍的描述常具有不同程度的概括性、抽象性，因而是關(guān)于保護范圍的一個概念。凡是概念，都是抽象的，有其內(nèi)涵及外延。每一項權(quán)利要求的內(nèi)涵就是它的全部技術(shù)特征，其外延就是要求保護的技術(shù)。
　　因此，保護范圍策劃是對原始發(fā)明物進行的提煉，從中得到抽象的"技術(shù)方案"。最常見的有兩種抽象。其一是從眾多技術(shù)要素中選擇重要的技術(shù)要素，舍棄不重要的細節(jié)。其二是在提出技術(shù)特征時作適當?shù)纳衔桓爬?。這兩種抽象似乎都平淡無奇，其實奧妙無窮。舍棄哪些細節(jié)，怎樣進行概括，怎樣繞過障礙（現(xiàn)有技術(shù)），怎樣堵截侵權(quán)，可以千變?nèi)f化。在變化中如何爭取較大的保護范圍，如何取得法律地位穩(wěn)定性好的專利，如何防止他人取得相關(guān)專利，等等，需要靈活運籌。
　?。ㄈ┍Ｗo范圍策劃是論證
　　提出一件專利申請，在形式上不一定進行了什么論證，而其實際內(nèi)容包含說理即論證。它首先要從技術(shù)上和法律上論證所提出的法律權(quán)利要求的合理性。社會公眾憑什么要承認你有專利權(quán)？對此，申請文件說明，過去的已有技術(shù)是怎樣的，存在什么問題及缺陷；本發(fā)明要解決什么問題；本發(fā)明提出了用怎樣的技術(shù)特征描述的技術(shù)方案；這些技術(shù)方案具有怎樣的技術(shù)效果，為什么能解決所要解決的技術(shù)問題。這些都是技術(shù)論證。在有些申請文件中，對背景、目的、效果的說明不完全，或邏輯上不連貫，不能環(huán)環(huán)相扣，就是因為申請人缺乏論證的態(tài)度。專利申請文件規(guī)范之所以不接受"廣告式語言"，正是因為它不是技術(shù)論證。
　　保護范圍策劃還要顧及在專利審查及專利糾紛中可能要進行的論證。權(quán)利要求內(nèi)容的安排及對技術(shù)特征的說明都應為未來可能進行的論證準備良好的前提。未來論證中的具體論題及論點難以預測，但應能盡量準備可能用到的論據(jù)。
　?。ㄋ模┍Ｗo范圍策劃是決策
　　從申請人商業(yè)競爭的利益和策略出發(fā)，按照專利制度的原則及專利活動的規(guī)律，策劃并決定提出怎樣的法律權(quán)利要求，就是決策。構(gòu)建、提煉、論證，都離不開專利申請的策略目標及所運用的策略，要將專利制度的全部原則綜合運用于申請人的商業(yè)競爭。